我的法援故事第523輯——從舊兼從輕≠歸案越晚處罰越輕

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　　背景
　　今年的春節(jié)受疫情影響，略顯清冷。但是回顧十多年前的中國，在經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的刺激下，開設(shè)賭場(chǎng)成為了一些黑社會(huì)組織謀取暴利的手段，尤其是在春節(jié)期間，一些人利用假期瘋狂牟利，給社會(huì)生活以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來重大的隱患。因此，2006年6月29日通過的《中華人民共和國刑法修正案(六)》對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)做了明確的入刑規(guī)定。但是仍然有不少人頂風(fēng)作案，在案發(fā)后企圖逃避法律處罰。
　　2007年底春節(jié)假期期間，占某伙同他人在路橋開設(shè)賭場(chǎng)，聚眾賭博，并雇傭他人幫忙抽頭、望風(fēng)等。賭場(chǎng)股份分10股，占某占0.75股，整個(gè)賭場(chǎng)開設(shè)期間獲利10余萬元。案發(fā)后，賭場(chǎng)的部分人員在2010年抓獲歸案并判決，其中主犯判決二年三個(gè)月，其他參與人員判處一年三個(gè)月、一年等不等刑期。而占某在案發(fā)后一直四處逃竄，抱著僥幸心理企圖逃避法律處罰。
　　案件承辦及法律解析
　　接到路橋區(qū)法律援助中心的指派后，我得知被告人占某沒有認(rèn)罪認(rèn)罰，但是本案證據(jù)鏈齊全，且被告人占某自己的筆錄陳述也對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)行為沒有任何異議，我疑惑著是否本案另有內(nèi)情。但是在會(huì)見占某后，我的疑惑迎刃而解。本案被告人占某對(duì)起訴書中的基本事實(shí)沒有任何異議，對(duì)認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)也不持任何異議，經(jīng)辦檢察官告知其若認(rèn)罪認(rèn)罰，檢察院對(duì)其開設(shè)賭場(chǎng)出具的量刑意見為三年。當(dāng)?shù)弥啃桃庖姾螅寄硤?jiān)持不肯認(rèn)罪認(rèn)罰，并要求法律援助。這也是為何在我見到被告人占某的時(shí)候，他主動(dòng)向我提出“從舊兼從輕”原則，他的刑期不應(yīng)該比當(dāng)年的同案犯更重。他認(rèn)為從他犯案至今接近十三年，即便現(xiàn)階段開設(shè)賭場(chǎng)罪面臨的刑期較重，但是他的行為應(yīng)當(dāng)比照當(dāng)年的同案犯，而且他是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕減輕處罰。
　　“從舊兼從輕原則”是指原則上適用舊法，新法沒有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕時(shí)，則按照新法處理。因此有些人在案發(fā)后選擇逃竄，或等同案犯判決后自首，或等某一日被公安抓獲，越晚歸案，有可能面臨的刑期較輕。
　　但是，針對(duì)一個(gè)行為是否定罪，如何量刑，卻不是一個(gè)對(duì)基本法律適用原則的簡單理解，中間除了涉及《刑法》中罪名的規(guī)定，還包含對(duì)司法解釋、量刑意見的適用。
　　2012年8月24日，浙高院印發(fā)《關(guān)于部分罪名定罪量刑情節(jié)及數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的意見》的通知第79條：“刑法第303條第二款【開設(shè)賭場(chǎng)罪】開設(shè)賭場(chǎng)，具有下列情形之一的，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：⑴抽頭漁利數(shù)額累計(jì)在5萬元以上的;⑵……。”
　　2001年12月17日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問題的規(guī)定》第二條“對(duì)于司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理”。第三條“對(duì)于新的司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)已有相關(guān)司法解釋，依照行為時(shí)的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。”
　　浙江省高院發(fā)布的量刑意見作為地方量刑規(guī)定，與司法解釋、刑法一起構(gòu)成地方完整的刑事法律規(guī)范，只能在刑法、刑事司法解釋的范圍內(nèi)進(jìn)行規(guī)定，這也就決定了其溯及力要與刑法以及刑事司法解釋的溯及力相一致，大原則就是從舊兼從輕，但是針對(duì)指導(dǎo)意見未發(fā)布之前沒有相關(guān)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用新規(guī)定。
　　在被告人占某開設(shè)賭場(chǎng)行為發(fā)生時(shí)，浙江省僅有對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)罪的定罪法律依據(jù)，在2012之前并沒有出具量刑意見，因此被告人占某的行為應(yīng)當(dāng)適用現(xiàn)階段的量刑意見。被告人占某占股0.75股，開設(shè)賭場(chǎng)期間賭場(chǎng)獲利10余萬元，屬于情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
　　在經(jīng)過我的一番解釋之后，被告人占某當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，也認(rèn)識(shí)到了不應(yīng)該在案發(fā)后以隱姓埋名的方式逃避法律懲處。最終法庭考慮到被告人的認(rèn)罪態(tài)度并結(jié)合浙江省的量刑建議判決占某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，因其同時(shí)犯有聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年，合并執(zhí)行四年九個(gè)月，被告人當(dāng)庭表示不上訴。
　　啟示
　　任何抱有僥幸心理，企圖逃避法律懲處的行為都是不可取的。“從舊兼從輕”原則本就是為了有利于被告人而設(shè)立的溯及力原則，但不是被告人逃避法律懲處的方式。對(duì)于本案現(xiàn)階段的法律適用問題，被告人占某在同案犯歸案后選擇隱姓埋名生活十二余年，其適用了現(xiàn)階段明確規(guī)定了的量刑意見，被告人占某最終懊悔不已。
　　路橋區(qū)法律援助中心 浙江英勝律師事務(wù)所 王丹萍
　　來源：臺(tái)州司法