我的法援故事第520輯——分文未拿換來(lái)三年三的刑期，冤嗎？

　　來(lái)自被告人及其家屬的疑問(wèn)

　　律師，如果我有分到錢(qián)，坐牢也就認(rèn)了;但是我一分錢(qián)都沒(méi)有拿到，最后可能會(huì)被判處三年以上刑期，我真的很冤枉!

　　律師，我老公就是倒霉，才會(huì)碰到這樣的事情。

　　案件詳情

　　被告人應(yīng)某某與羅某某等人系同村好友。2014年年底，羅某某等人提出利用春節(jié)期間開(kāi)個(gè)場(chǎng)子，并邀請(qǐng)被告人應(yīng)某某一起加入，同時(shí)給予一份子作為分紅。被告人應(yīng)某某因無(wú)事可做，且本身也有賭博的習(xí)慣，便欣然同意。賭場(chǎng)是在2015年初一由羅某某等人選定地址，并邀請(qǐng)眾多人員參與娛樂(lè)賭博，被告人應(yīng)某某負(fù)責(zé)料理和抽頭。到了初三，隔壁同時(shí)一起開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)便被公安民警給查獲。但是羅某某等人并沒(méi)有及時(shí)認(rèn)識(shí)到自己行為的錯(cuò)誤性，為了逃避公安的檢查，反而選擇了更加隱蔽的地點(diǎn)繼續(xù)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。此時(shí)的被告人應(yīng)某某也繼續(xù)在賭場(chǎng)內(nèi)抽頭旺場(chǎng)。到了初七，羅某某等人提到公安民警初八就要上班了，場(chǎng)子就停掉了。在賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)的七天時(shí)間內(nèi)，每天抽頭獲利超過(guò)一萬(wàn)元，被告人應(yīng)某某本以為能夠在賭博的娛樂(lè)之外能分到幾千元作為分紅，豈料合伙人中的王某某因與其他股東鬧起矛盾，便帶著賭場(chǎng)的全部獲利離開(kāi)了臺(tái)州。最終，被告人應(yīng)某某并沒(méi)有因此收到任何分紅，此事便無(wú)疾而終。本以為2015年春節(jié)的那一場(chǎng)小插曲就此了結(jié)，殊不知隨著羅某某等人涉嫌套路貸、涉黑等違法犯罪行為被公安查獲之后，被告人應(yīng)某某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的行為也進(jìn)入了公安調(diào)查的視線(xiàn)范圍內(nèi)，并將當(dāng)時(shí)參與的人員一舉抓獲。

　　案件承辦

　　接到路橋區(qū)法律援助中心的指派時(shí)，該案件已經(jīng)進(jìn)入一審階段，我立即前往法院閱卷，發(fā)現(xiàn)被告人應(yīng)某某直到在第六份訊問(wèn)筆錄中才開(kāi)始承認(rèn)自己有參與該賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)，便知被告人應(yīng)某某是知道自己行為的違法性，只是認(rèn)為公安沒(méi)有掌握相關(guān)證據(jù)，只要抵死不認(rèn)他開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的行為就可以逃避法律的懲罰。隨后，我便前往看守所會(huì)見(jiàn)了被告人，當(dāng)我告訴他2015年他開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的行為將有可能換來(lái)三年以上的有期徒刑的懲罰的時(shí)候，應(yīng)某某隨即提出疑問(wèn)“我沒(méi)有分到一分錢(qián)啊，為什么法律會(huì)判的那么重?”后我就相關(guān)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的法律法規(guī)以及司法解釋向被告人做了詳細(xì)的解釋。

　　開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪是指客觀(guān)上是否具有聚眾賭博、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)、以賭博為業(yè)的行為。一旦賭場(chǎng)開(kāi)始正式營(yíng)業(yè)，并有人實(shí)際使用，就成立本罪既遂，與開(kāi)設(shè)者是否實(shí)際獲得利潤(rùn)無(wú)關(guān)緊要。因此只要應(yīng)某某參與賭場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)，并作為可以分紅一份的股東，即便其沒(méi)有任何獲利，也要就整個(gè)賭場(chǎng)所有抽頭獲利承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。根據(jù)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)相關(guān)的司法解釋?zhuān)灰M織三人以上參與賭博，抽頭獲利超過(guò)五萬(wàn)元以上，就是屬于情節(jié)嚴(yán)重，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

　　會(huì)見(jiàn)結(jié)束后，我便與被告人應(yīng)某某的妻子聯(lián)系上，她對(duì)被告人應(yīng)某某2015年參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的行為是知情的，但是她也對(duì)于老公的行為卻也是沒(méi)有任何違法性的認(rèn)識(shí)，一再表示當(dāng)時(shí)并沒(méi)有分到錢(qián)，為什么公安還要追究被告人的刑事責(zé)任。于是我再次向被告人家屬解釋了相關(guān)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的法律法規(guī)以及司法解釋。

　　判決及警示

　　經(jīng)法院判決，被告人應(yīng)某某因開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，被判決有期徒刑三年三個(gè)月，并處罰金。判決后，被告人的妻子向我傳達(dá)，她始終覺(jué)得老公當(dāng)時(shí)的行為換來(lái)如此巨大的懲罰，是她始終不能接受的，如果被告人想要上訴，她也支持。但是當(dāng)我向被告人轉(zhuǎn)達(dá)他妻子的意思的時(shí)候，被告人應(yīng)某某卻說(shuō)，他想明白了，也知道了自己當(dāng)時(shí)行為違法性，愿意接受法律的懲罰，也希望妻子在他服刑期間能夠照顧好家庭，等他改造出獄。

　　根據(jù)我國(guó)的相關(guān)法律，開(kāi)設(shè)賭博是屬于行為犯，無(wú)論開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)后有沒(méi)有造成危害結(jié)果的發(fā)生，都會(huì)構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，可追究刑事責(zé)任。也許，在很多不懂法的人的認(rèn)識(shí)中，只有獲利了才需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，也只有獲利了才愿意承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但是法律是嚴(yán)肅的，是公平的，有些行為一旦做了，即便沒(méi)有獲利，甚至虧本也是需要承擔(dān)法律責(zé)任。

　　路橋區(qū)法律援助中心 浙江英勝律師事務(wù)所 王丹萍

　　來(lái)源：臺(tái)州司法