我的法援故事第1077輯——經(jīng)營具有賭博功能的電子游戲機將構(gòu)成犯罪

　　禍起打煙機

　　受援人虞某某曾從事娃娃機經(jīng)營業(yè)務(wù)，后因觀察到打煙機具有較高盈利性，且其運營模式與娃娃機相似，遂為增加家庭收入而決定轉(zhuǎn)營此類設(shè)備。2023年11月至2024年6月期間，虞某某先后網(wǎng)購4臺打煙機，分別投放于多家棋牌室及小型商鋪進行營利性經(jīng)營。經(jīng)查證，截至案發(fā)時，上述設(shè)備累計產(chǎn)生違法所得人民幣77000余元，其中虞某某個人實際獲利40100元。經(jīng)專業(yè)機構(gòu)鑒定，涉案4臺捕魚打煙機均為具有賭博功能的電子游戲機。

　　法律是無情的，又是有溫度的

　　鑒于虞某某可能面臨三年以上有期徒刑且未自行委托律師，故黃巖區(qū)法律援助中心依法指派浙江中英律師事務(wù)所陶麗君律師擔(dān)任其在法院一審階段的辯護律師。承辦律師閱卷后及時地會見了受援人。會見過程中，虞某某委屈地提出質(zhì)疑，表示黃巖區(qū)范圍內(nèi)存在大量同類香煙機設(shè)備，不解為何僅對其追究刑事責(zé)任。律師從法律角度進行詳細解釋，并為其提供情緒關(guān)懷。
　　但法律規(guī)定就是嚴格的，2020年的《刑法》修正案(十一)將《刑法》第三百零三條第二款修改為開設(shè)賭場的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴重的，處五年以下十年以下有期徒刑，并處罰金。而2014年3月26日由最高人民法院、最高人民檢察院、公安部三部院聯(lián)合出臺的《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》(公通字[2014]17號)規(guī)定，違法所得累計達到3萬元以上的應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。該司法解釋目前仍具有法律效力。據(jù)此，受援人虞某某涉案金額達77,000元，個人獲利40,100元，已顯著超過司法解釋規(guī)定的“情節(jié)嚴重”標(biāo)準(zhǔn)，依法應(yīng)判處五年以上的有期徒刑，并處罰金。
　　然而，我們臺州地區(qū)自2024年5、6月份起，對于線下開設(shè)賭場案件，已經(jīng)適用違法所得累計達到20萬元以上的，判處五年以上有期徒刑，并處罰金的量刑標(biāo)準(zhǔn)。對于線上線下標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一，導(dǎo)致案件出現(xiàn)同案不同判現(xiàn)象，對于受援人相當(dāng)不公。本案承辦律師在發(fā)現(xiàn)該問題后，多次與經(jīng)辦法官進行電話溝通。通過與法官的交流，得知他們顯然也意識到了這個問題，并且已將問題上報至臺州市中級人民法院，而臺州市中級人民法院與臺州市人民檢察院溝通交流，就開設(shè)賭場的涉案金額線上線下量刑標(biāo)準(zhǔn)達成統(tǒng)一意見，并上報至浙江省高級人民法院，獲浙江省高級人民法院同意的回復(fù)。這又充分體現(xiàn)了法律的人本主義。
　　案件經(jīng)開庭審理，律師提出的受援人具有自愿認罪認罰，羈押期間表現(xiàn)良好，系初犯等辯護意見，被法庭采納，依法對其從輕處罰。最終一審法院判決受援人犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣八萬元。援助律師回訪會見時，受援人表示認罪服判。

　　案件點評

　　在司法實踐中發(fā)現(xiàn)，由于行業(yè)特性使然，普通民眾往往難以準(zhǔn)確辨識具有賭博功能的游戲設(shè)備與合法娛樂設(shè)施的區(qū)別，這種認知局限客觀上為不法經(jīng)營者提供了可乘之機。當(dāng)前市場上出現(xiàn)的捕魚打煙機之類的游戲機，實質(zhì)上就是老虎機換了個馬甲又重新出現(xiàn)在民眾的視線里。如受援人所說，黃巖街上這樣的游戲機到處都是，為什么單單處罰他一個。律師在此想奉勸各位：違法經(jīng)營行為的普遍存在并不構(gòu)成免責(zé)事由，司法機關(guān)采取個案查處的方式具有漸進式治理的正當(dāng)性。存在的不一定就是合法的，不要在法律的邊緣進行試探，終有一日會東窗事發(fā)的!

　　臺州市黃巖區(qū)法律援助中心

　　浙江中英律師事務(wù)所 陶麗君

來源：臺州司法